Корпоративный договор

Как договориться с партнерами «на берегу» и избежать проблем в будущем

Когда создается совместный бизнес, на оформление юридических документов зачастую смотрят сквозь пальцы. Но проходит немного времени, обороты растут, и между партнерами начинают возникать разногласия. Один хочет продать свою долю, другой предлагает сменить генерального директора, третий убежден, что для дальнейшего роста нужен кредит в банке. Вместо развития собственники начинают выяснять отношения, что нередко приводит к краху компании.

Перевести устные договоренности в правовое поле, договориться «на берегу» о роли каждого из партнеров в деятельности общества с ограниченной ответственностью (ООО) и о процедуре цивилизованного развода, если «бизнес не пойдет», поможет корпоративный договор.

История корпоративных договоров
и акционерных соглашений

Акционерные соглашения появились в США и Англии
в середине XIX века

В 2006 году в нашумевшем деле № А75-3725-Г/04-860/2005
Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа отказался признать акционерное соглашение, подчиненное шведскому праву, в отношении российского предприятия – сотового оператора «Мегафон»

В середине 2009 года российский законодатель ввел понятие «соглашение об осуществлении прав участников» для ООО и схожее регулирование для акционерных обществ. Но из-за многих пробелов и неясностей данный инструмент не нашел отклика у бизнеса

В 2009—2014 годах суды рассмотрели не более двух дюжин споров по соглашениям акционеров/участников. Актуальность этих дел на сегодняшний день невелика в связи с произошедшей судебной реформой и законодательными правками

В середине 2014 года законодатель ввел в Гражданский кодекс РФ отдельную статью 67.2, унифицировал понятие «корпоративный договор», а также принял ряд других изменений в этой связи

Корпоративный договор или устав?

Начнем с главного: корпоративный договор — это ни в коем случае не замена уставу компании, и он не должен стать параллельным уставу документом.

Корпоративный договор не создает новые права для участников, которые не предусмотрены Законом «Об ООО» и уставом общества. Он лишь уточняет и конкретизирует, как участники будут осуществлять эти права, и позволяет заранее договориться, как поступать в той или иной ситуации.

Различная правовая природа

Устав — это внутренний корпоративный документ общества, его «конституция». Устав у общества всегда один.

Корпоративный договор — это соглашение между участниками общества, их личные друг с другом договоренности. Корпоративный договор — это прежде всего договор, и их у общества может быть несколько штук.

Например, в обществе 4 участника, двое из них подпишут между собой один договор, а двое других решат договориться об абсолютно иных вещах и подпишут друг с другом еще один корпоративный договор.

Различная правовые последствия при нарушении

Нарушение устава позволяет признавать недействительными решения органов управления ООО, а при выполнении определенных условий — и сделки общества с третьими лицами.

Нарушение корпоративного договора позволит признать недействительным решение органа управления, если на момент принятия решения сторонами корпоративного договора являлись все участники общества. Но! Признание недействительным такого решения само по себе не влечет недействительность сделок общества с третьими лицами, совершенных на основании этого решения.

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора, может быть признана судом недействительной, если другая сторона знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (см. п. 6 ст. 67.2 ГК РФ)

За нарушение корпоративного договора к участнику можно применить меры ответственности: штрафы, пени или взыскать убытки. При нарушении устава такой возможности нет.

Юлия Михальчук

Адвокат

За нарушение договора провинившуюся сторону можно заставить выкупить долю пострадавшей стороны по заранее определенной цене или формуле. Для этого участники должны заключить штрафной опцион, который необходимо заверить у нотариуса

Юлия Михальчук

Адвокат

Различный режим конфиденциальности

Устав ООО представляется в налоговый орган и хранится там. Практически любое лицо может получить копию устава вашей компании и вычитать в нем массу интересного.

Корпоративный договор, напротив, конфиденциален: о факте его заключения нужно уведомить общество, но раскрывать содержание договоренностей не требуется.

Однако если корпоративным договором предусмотрен непропорциональный долям участия объем прав, то о его наличии и о предусмотренном объеме правомочий участников всё же придется уведомить налоговый орган и внести сведения в ЕГРЮЛ.

Конфиденциальность корпоративного договора

Информация о содержании корпоративного договора непубличного общества не подлежит раскрытию и является конфиденциальной

Закон «Об ООО» предусматривает более полусотни вопросов, которые стороны могут согласовать в уставе. В противном случае участники могут лишиться некоторых прав, либо для них будут действовать предписания закона.

Конкретизировать порядок осуществления этих прав
поможет корпоративный договор.

Распоряжение долями

Участники могут договориться не отчуждать и не обременять свои доли до какого-то срока или до наступления определенных событий.

Например, подождать пару лет, пока бизнес не «встанет на ноги» и/или компания не достигнет плана по выручке.

Однако важно помнить, что право на выход из ООО – это специальный режим и его нужно закрепить в уставе компании.

Собственники могут договориться о так называемых «правах совместной продажи», которые широко используются в англосаксонском праве.

Такие условия позволяют «мажоритарному» участнику потянуть за собой миноритариев в случае продажи своей доли стороннему покупателю. А миноритарии, в свою очередь, могут получить право присоединиться к продаже мажоритария на заранее оговоренных условиях.

Вопросы финансирования

Участники могут зафиксировать, кто, сколько и как будет вкладывать в бизнес. Будет ли это вклад в уставный капитал, вклад в имущество, заём или комбинация всего вышеперечисленного.

Также можно предусмотреть периодичность траншей и их условия.

Вопросы голосования

Варианты совместных (согласованных) голосований ограничиваются лишь фантазией собственников и потребностями бизнеса

Участники могут договориться о процедуре предварительного согласования своей позиции для предстоящего общего собрания. Например, устроить переписку по электронной почте. Если такого согласия добиться не удастся, все стороны корпоративного договора должны будут проголосовать «против».

Участники могут изначального договориться не выдвигать на повестку голосования определенные вопросы, а если кто-то иной из участников такой вопрос поднимет — всегда голосовать «против».

Участники могут договориться голосовать согласованно и совместно практически по каждому вопросу, находящемуся в компетенции общего собрания. Например, не голосовать за выплату дивидендов в первые 3 года жизни компании. Или же при смене генерального директора голосовать «за» только при условии, что кандидата 1) зовут Иваном, 2) у него есть два высших образования, и 3) он до этого не работал на конкурента.

Тупиковые ситуации

Корпоративный договор как способ выйти из дедлока

Собственники изначально могут договориться о том, как цивилизованно разойтись, если бизнес не «пошел».

Для начала необходимо четко определить, что же является «тупиковой ситуацией». Например, тупиковой ситуацией может стать непринятие общим собранием какого-либо решения более 3-х раз подряд.

Затем собственники должны определить механизм выхода из тупиковой ситуации: например, предложить/обязать партнера выкупить долю по заранее установленной цене, по определенной формуле, либо по цене, рассчитанной независимым оценщиком.

Кроме того, стороны могут договориться проголосовать за реорганизацию общества в форме выделения или разделения с передачей в реорганизованное общество части активов. Это могут быть, например, те активы, которые каждая из сторон внесла в бизнес при его создании.

Нелишним подумать об обеспечении исполнения обязательств по корпоративному договору (например, о залогах, поручительствах, гарантиях и т. д.)

Юлия Михальчук

Адвокат

Корпоративный договор позволит собственникам бизнеса зафиксировать свои договоренности в правовом поле.

Стороной корпоративного договора может быть не только участник, но и третье лицо, обладающее «законным интересом», например кредитор.

В скором времени споры, вытекающие из корпоративных договоров, можно будет рассматривать не только в государственных арбитражных судах, но и в коммерческих арбитражах.